【视点】变更破产管理人路径解析

1

广东省中山市第一人民法院

（2021）粤2071破17号之一

管理人于2020年10月底接受道远公司的委托，为其办理了上述专利权受让的法律事务。由于上述专利由道享公司无偿转让，以及该转让行为发生在道享公司破产受理日前1年内，可能属于可撤销行为。管理人可能须就上述转让撤销之诉而产生直接利益冲突

《关于审理企业破产案件指定管理人的规定》第三十三条规定，社会中介机构管理人有下列清形之一的，   人民法院可以根据债权人会议的申请或者依职权径行决定更换管理人：本案中， 道享公司在本院裁定受理对其司进行破产清算申请的前一年内将其司所有的六项实用新型专利无偿转让给道远公司，可能属千可撤销行为，而广东中亿律师事务所在接受本院指定担任道享公司管理人之前已接受道远公司的委托，   为该公司代为办理上述专利以及在专利权有效期内的全部专利事务，故与本案存在利害关系。本院依职权解除其担任道享公司管理人的职务。

2

江苏省张家港市人民法院

（2015）张商破字第0008-2号

江苏颐华（张家港）律师事务所在2014年3月至2015年3月曾担任债务人法律顾问，与本案有利害关系。

苏颐华（张家港）律师事务所在2014年3月至2015年3月曾担任债务人法律顾问，与本案有利害关系。  据此，依据最高人民法院《关于审理企业破产案件指定管理人的规定》第二十三条第二款、 第四款的规定

3

南京市江宁经济技术开发区人民法院(2021)苏0191破12号之三

该所律师曾担任南京莱恩斯科技发展有限公司债权人的委托诉讼代理人，不宜履行管理人职责。

根据《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》第二十三条第一款第四项“社会中介机构、清算组成员有下列情形之一，可能影响其忠实履行管理人职责的，人民法院可以认定为企业破产法第二十四条第三款第三项规定的利害关系：……（四）现在担任或者在人民法院受理破产申请前三年内曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问”的规定，上海市锦天城（南京）律师事务所曾于2019年担任南京莱恩斯科技发展有限公司债权人的委托诉讼代理人，可能影响其忠实履行管理人职责，不适宜担任本案的管理人。

4

广东省深圳市中级人民法院

（2019）粤03民初2186号

原告于2019年3月6日向被告提出债权核查意见反馈单，提出破产人的资产现状并不详细，且与实际资产状况相差甚大等异议。但被告于2019年5月5日向原告发了债权复核通知书未对原告提出的异议作相应回复，依然错误认定原告的债权利息。且，被告至今未核查清破产人对外应收款和对外股权投资信息等基本状况，系严重渎职行为，已丧失破产管理人的资格，被告作为破产管理人未尽职守，未查实相关债权债务事实，出具上述报告并错误认定原告债权的利息，损害了原告合法权益。

根据《中华人民共和国企业破产法》第二十二条的规定，管理人由人民法院指定，债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。可见，更换管理人应由债权人会议向人民法院在破产程序中予以提出，不属于民事诉讼处理的范围。原告作为华乐公司破产清算程序中的个别债权人，意图通过诉讼撤销管理人的履职，没有法律依据，依法应予驳回。

5

江苏省无锡市中级人民法院

(2020)苏02民终2978号

管理人拒绝追收股东抽逃出资，全体债权人—致同意个别债权人代表全体债权人提起诉讼。

一审法院：毕良艳向该院起诉，应当取得全体债权人同意其代表追收依锦公司财产的授权。毕良艳未提供相关证据证明其起诉取得全体债权人的授权，故其起诉不符合起诉条件，应予驳回。

二审法院：毕良艳作为依锦公司的个别债权人，代表全体债权人提起本案的诉讼，只有在依锦公司的管理人无正当理由拒绝追收，且已取得全体债权人同意其代表追收依锦公司财产的授权才有权行使该权利，而毕良艳在一、二审中均未提供相关证据证明其起诉取得全体债权人授权，且依锦公司的管理人已提起股东损害公司债权人利益责任纠纷之诉，故一审认定毕良艳不符合起诉并裁定予以驳回并无不当。

6

海南省高级人民法院

(2020)琼民终287号

管理人收到对外追收督促函后，未追收债务人财产

一审法院：瑞新公司以自己的名义起诉对外追收债权纠纷，应当提供证据证明其通过债权人会议或者债权人委员会，要求管理人依法向次债务人、债务人的出资人等追收债务人财产，但管理人无正当理由拒绝追收，不予追收。而瑞新公司提供的两份督促函，不能证实管理人不予追收。且从一审法院受理的（2018）琼01破1号一案中反映出管理人有和债权人进行沟通并答复，管理人不存在无正当理由拒绝追收，不予追收的情形。瑞新公司不具备本案原告诉讼主体资格，一审法院裁定驳回瑞新公司的起诉。

（1）法院依债权人会议申请变更破产管理人的相关条文

《破产法》

第二十二条 第二款

债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。

《破产法司法解释二》

第二十三条第二款

债权人通过债权人会议或者债权人委员会，要求管理人依法向次债务人、债务人的出资人等追收债务人财产，管理人无正当理由拒绝追收，债权人会议依据企业破产法第二十二条的规定，申请人民法院更换管理人的，人民法院应予支持。

《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》

第三十一条、第三十二条

债权人会议根据企业破产法第二十二条第二款的规定申请更换管理人的，应由债权人会议作出决议并向人民法院提出书面申请。

人民法院在收到债权人会议的申请后，应当通知管理人在两日内作出书面说明。

人民法院认为申请理由不成立的，应当自收到管理人书面说明之日起十日内作出驳回申请的决定。

人民法院认为申请更换管理人的理由成立的，应当自收到管理人书面说明之日起十日内作出更换管理人的决定。

（2）法院依职权变更破产管理人的相关条文

《破产法》第二十四条

人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。

有下列情形之一的，不得担任管理人：

（一）因故意犯罪受过刑事处罚；

（二）曾被吊销相关专业执业证书；

（三）与本案有利害关系；

（四）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。

《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》

第二十三条

社会中介机构、清算组成员有下列情形之一，可能影响其忠实履行管理人职责的，人民法院可以认定为企业破产法第二十四条第三款第三项规定的利害关系：

（一）与债务人、债权人有未了结的债权债务关系；

（二）在人民法院受理破产申请前三年内，曾为债务人提供相对固定的中介服务；

（三）现在是或者在人民法院受理破产申请前三年内曾经是债务人、债权人的控股股东或者实际控制人；

（四）现在担任或者在人民法院受理破产申请前三年内曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问；

（五）人民法院认为可能影响其忠实履行管理人职责的其他情形。

《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》

第二十四条

清算组成员的派出人员、社会中介机构的派出人员、个人管理人有下列情形之一，可能影响其忠实履行管理人职责的，可以认定为企业破产法第二十四条第三款第三项规定的利害关系：

（一）具有本规定第二十三条规定情形；

（二）现在担任或者在人民法院受理破产申请前三年内曾经担任债务人、债权人的董事、监事、高级管理人员；

（三）与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系；

（四）人民法院认为可能影响其公正履行管理人职责的其他情形。

《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》

第三十三条

社会中介机构管理人有下列情形之一的，人民法院可以根据债权人会议的申请或者依职权迳行决定更换管理人：

（一）执业许可证或者营业执照被吊销或者注销；

（二）出现解散、破产事由或者丧失承担执业责任风险的能力；

（三）与本案有利害关系；

（四）履行职务时，因故意或者重大过失导致债权人利益受到损害；

（五）有本规定第二十六条规定的情形。

清算组成员参照适用前款规定。

《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》

第三十四条

个人管理人有下列情形之一的，人民法院可以根据债权人会议的申请或者依职权迳行决定更换管理人：（一）执业资格被取消、吊销；（二）与本案有利害关系；（三）履行职务时，因故意或者重大过失导致债权人利益受到损害；（四）失踪、死亡或者丧失民事行为能力；（五）因健康原因无法履行职务；（六）执业责任保险失效；（七）有本规定第二十六条规定的情形

（3）管理人主动申请回避的相关条文

《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》

第二十五条

在进入指定管理人程序后，社会中介机构或者个人发现与本案有利害关系的，应主动申请回避并向人民法院书面说明情况。人民法院认为社会中介机构或者个人与本案有利害关系的，不应指定该社会中介机构或者个人为本案管理人。