探索施工型建筑企业的不死之路

　　作者：浙江嘉瑞成律师事务所  姜周辰[①]、孙露露[②]

　　文章来源：嘉瑞成律师（JRC_Lawyer）

　　【摘要】该文作者着眼于施工型建筑企业破产重整必要性与传统重整模式帮扶施工型建筑企业的局限性分析，试图通过探索研究，从出售式重整角度为重整施工型建筑企业另辟蹊径，以实现施工型建筑企业的不死之路。并就其所设想的模式之理论依据、前提条件、方案步骤、法律后果进行了阐述与分析。

　　【关键词】出售式重整   建筑企业重整   正向剥离出售式重整   反向剥离出售式重整

　　引言

　　施工型建筑企业是指在中华人民共和国境内从事土木工程、建筑工程、线路管道设备安装工程、装修工程的新建、扩建、改建等活动的企业。基于其规模差异，往往被授予不同级别的施工总承包资质。该类企业如因资不抵债陷入破产境地，往往因其特殊的社会地位与企业特征，造成严重的不良社会后果。其合同关系上游涉及的建设单位、业主，其合同关系下游涉及的项目承包人、挂靠人、实际施工人、材料供应商、设备租赁商、民工等利害关系人，皆会因其破产而遭受巨大的财产损失。故该类企业一旦进入破产程序，前述与之有利害关系的民事主体为顾及自身利益，政府为维护社会稳定，均希冀其能通过司法重整的方式浴火重生。但是，我国当前较为通行的各类破产重整模式，并不能使所有的施工型建筑企业得以涅槃。故笔者根据自身办理破产案件过程中的各种成功与失败的经验，结合臆测与遐想，试图探索一条能使各类施工型建筑企业重整成功的方案，并通过本文将自身构思加以阐述，希望起到抛砖引玉之用。

　　一、施工型建筑企业的特征

　　绝大多数的施工型建筑企业在进入破产程序后，因其特殊的企业特征，社会普遍价值取向均认为应当对其进行重整。施工型建筑企业具有社会影响大、无形资产价值高这两大特征。且这些特征的显著性亦与该施工型建筑企业资质的等级成正比。

　　（一）社会影响大

　　建筑业是一个高产值的行业。一个建筑工程的造价大的可至几亿、几十亿、甚至上百亿，小的也鲜低于数百万。一个企业承包工程后，其调动的人力、物力均非常庞大。首先，建筑工程的施工单位，负责组织各类工种的劳工对工程进行施工，且通常负责工程材料的采购、工程机械设备的租赁；其次，一个建设工程项下，零零总总包括了承包合同、挂靠合同、劳动合同、专业分包合同、劳务分包合同、各种主材与辅材的购销合同、各种工程机械设备的租赁合同等各种合同关系，并形成了一个树状的合同关系网。而网中的合同数量从数十至数千不等，涉及的合同主体不知凡几。

　　另一方面，作为《建设工程施工合同》的相对方——建设单位，因其建设目的而与大量建设项目的最终业主，建立了伞状的合同关系网。如房地产开发商，就有大量的购房人与之建立商品房买卖合同关系；再如拆迁单位，就有大量的安置户与之建立拆迁安置合同关系。

　　作为下游树状合同关系网与上游伞状合同关系网的纽带——施工单位一旦进入破产程序，上下两个合同关系网中的各类合同或均将因合同一方当事人丧失或濒临丧失履行能力，陷入割肉履行或不得不解除的合同困境。而那些不幸的合同主体也或将因此遭受重大亏损，甚至企业破产、个人终身负债。

　　资质越高的施工型建筑企业往往会承包更多的工程，承包规模更大的工程。从而在其破产时，造成更大的社会影响。

　　（二）价值高

　　但凡施工型建筑企业，均具有较高的社会价值。下表根据中华人民共和国住房和城乡建设部发布的《关于印发〈施工总承包企业特级资质标准〉的通知》（建市[2007]72号）与《建筑企业资质标准》（建市[2014]159号）罗列了各级别施工总承包资质的具体核准要求。

　　由此可见，凡能成为一个高级资质的施工型建筑企业是需要巨额的社会财富堆砌而成的。而从大量的专业从业人员与业绩的要求来看，一个高级资质的施工型建筑企业更需要大量的从业经历、经验和时间积累形成。在这个积累的过程中，血汗化作了经验、工法与财富。因此，高级别资质的施工型建筑企业拥有的资质本身就是企业价值的体现，是施工型建筑企业的重大财富。即使一个施工型建筑企业已资不抵债，但只要其拥有高级别资质，仍有不少战略投资人在充分权衡自身经济实力的情况下，对这些企业的壳资源竞相追逐、趋之若鹜。

　　在笔者执业的城市——温州，拥有特级资质的温州中城建设集团有限公司与拥有一级资质的温州市海城建筑工程有限公司分别以5800万元[③]与900万元[④]成功出售了其100%的股权。

　　另一方面，随着企业从三级资质逐步向高级别资质发展，大量的经验与业绩将得到积累，从而使企业掌握大量卓尔有效的工法，拥有名闻遐迩的商誉。其具象为商业秘密、专利、商标、名称等的知识产权也是一笔不菲的财富。